【理论法】2021司法考试题库：法的概念的争议

“法学作为科学无力回答正义的标准问题，因而是不是法与是不是正义的法是两个必须分离的问题，道德上的善或正义不是法律存在并有效力的标准，法律规则不会因违反道德而丧失法的性质和效力，即使那些同道德严重对抗的法也依然是法。”关于这段话，下列说法正确的是：(2015/一/90.不定项)

A.这段话既反映了实证主义法学派的观点，也反映了自然法学派的基本立场

B.根据社会法学派的看法，法的实施可以不考虑法律的社会实效

C.根据分析实证主义法学派的观点，内容正确性并非法的概念的定义要素

D.所有的法学学派均认为，法律与道德、正义等在内容上没有任何联系

【考点】法的概念的争议

【难度】★★★

【答案】C。解析：题干这段论述认为法与道德之间没有关系，认为恶法亦法。这是实证主义法学派的观点。自然法学派强调法与道德有必然联系。A项错误，不当选。

社会法学派以社会实效作为法的概念的首要定义要素，因此，社会法学派必然强调法律实施的社会效果。B项错误，不当选。

内容正确性是指法的本质应当符合道德，即法与道德之间有必然联系。它是自然法学派定义法的唯一要素。分析实证主义法学派认为法与道德之间没有必然联系，内容正确性不是法的概念的定义要素。C项正确，当选。

实证主义法学派认为法律与道德、正义等在内容上没有任何联系，但非实证主义法学派都认为法与道德、正义是相互联结的。D项错误，不当选。

故本题选C。

二、知识点总结

法的概念的争议：

中心问题是关于法与道德之间的关系。大致可以分为两种立场：

(1)实证主义法学派——法和道德是分离的，“恶法亦法”。

①分析法学派：以权威性制定作为法的首要定义要素。

②法社会学和法现实主义学派：以社会实效作为法的首要定义要素。

(2)非实证主义法学派——法与道德是相互联结的，“恶法非法”。

①传统的自然法理论：以内容的正确性作为法的概念的唯一定义要素。

②超越了自然法与实证主义法学之争的所谓第三条道路的那些法学理论：以内容的正确性与权威性制定或社会实效性要素同时作为法的概念的定义要素。